Полнотекстовый поиск:
Главная > Реферат >Государство и право
Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК РФ). По своим правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.
Заключительная консультация 60 мин. . Кроме того, начинающий консалтинг, а также заключительная консультация, по возможности возможное сопровождение вкл. В то же время у вас будет возможность участвовать в прибылях, которые не участвуют в управлении компанией, или привлекать инвесторов более легко налоговым способом.
Цель: Ограничение вашей личной ответственности и особенно уважаемой корпоративной формы
Ограничение вашей личной ответственности и особенно уважаемой корпоративной формы, налоговое участие не управляющих партнеров или инвесторов юридически защищенной основы адвоката и ваше освобождение от формальностей процесса основания. Вы получите общество с ограниченной ответственностью, которое в принципе несет ответственность за свои активы за свои обязательства.
Правовое положение органов управления обществом должно быть детально урегулировано упоминавшимся выше законом. ГК РФ устанавливает в этой области лишь самые общие правила. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, один голос, в котором соответствует одной доле в уставном капитале. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п. 3 ст. 91 ГК РФ и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора).Органами общества как юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т. п.), либо оба вместе.Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.
Цель: Налоговое преимущество участия неисполнительных акционеров или инвесторов
В принципе, вы извлекаете выгоду из снятия с вашей индивидуальной ставки подоходного налога. Неправительственные партнеры-партнеры также должны нести в случае снятия более высокий общий корпоративный налог плюс налог на прирост капитала.
Цель: юридическое учреждение адвоката
Для того, чтобы полностью исключить вашу личную ответственность, требуется юридически безопасный фундамент. С этой целью весь процесс основания принимается адвокатом - от консультанта-учредителя, путем составления устава до записи в коммерческом регистре.Законодательное регулирование деятельности 000 до недавнего времени было ограничено лишь несколькими статьями ГК РФ. Недавно принятый и вступивший в силу Закон об обществах достаточно подробно регулирует правовое положение 000.
Закон об обществах введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы 000 (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до 1 марта 1998 г., применяются в части, не противоречащей Закону об обществах.
Это поможет избежать юридических ошибок, которые впоследствии потребуют много времени и усилий. Начало с нами освобождает вас от большинства формальностей процесса основания. Наша команда юристов, специализирующихся на вопросах создания, будет в вашем распоряжении в течение всего процесса запуска.
Это смешанная форма, состоящая из. Партнерство и корпорация. . С одной стороны, общие партнеры, которые несут полную ответственность за свои частные активы. С другой стороны, ограниченные партнеры, которые больше не несут ответственности за свои частные активы после вклада своего вклада в капитал. Для общих партнеров нет установленного минимального капитала.
Кроме того, Закон об обществах обязывает привести учредительные документы указанных юридических лиц в соответствие с ним не позднее 1 января 1999 г.
Однако это правило касается не всех обществ. 000 (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которых на 1 марта 1998 г. превышает 50, должны до 1 июля 1998 г. преобразоваться в АО или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до 50. При преобразовании их в АО закон допускает реорганизацию в ЗАО без ограничения предельной численности акционеров ЗАО, установленной Федеральным законом"Об акционерных обществах".
Компания не имеет лично ответственных партнеров. После внесения вклада в акционерный капитал акционеры не несут ответственности за свои частные активы. Предусмотренное минимальное требование к капиталу для полной ответственности составляет € 000. Это гарантирует, что все учредители могут участвовать в работе компании в качестве лица, принимающего решения.
Руководство и инвесторы строго разделены. Это дает вам, как основателю, возможность принимать инвесторов без существенных формальностей, не отказываясь от влияния. Таким образом, клаузулы для поддержания акционерных структур в случае смены акционеров становятся излишними. Однако инвесторы или члены семьи не могут быть поглощены без высокого уровня операционного влияния.
Новые
и вместе с тем жесткие меры вводит Закон
об обществах по отношению к тем обществам,
которые не приведут свои учредительные
документы в соответствие с Законом об
обществах, либо не осуществят установленные
им обязательные действия. Такие
юридические лица могут быть ликвидированы
в судебном порядке по требованию органа,
осуществляющего государственную
регистрацию юридических лиц, либо иных
государственных органов или органов
местного самоуправления, которым право
на предъявление такого требования
предоставлено федеральным законом.
Необходимо отметить, что такие права
органу, осуществляющему государственную
регистрацию юридических лиц, законом
предоставлены впервые.
Здесь
прослеживается тенденция наделения
этого органа контрольными функциями.
Из этого исходит и судебная практика.
Однако законодательное закрепление
правового положения этого органа
сегодня, отсутствует. Видимо, это должно
найти свое отражение в федеральном
законе о государственной регистрации
юридических лиц.
Бесплатная юридическая консультация
Напротив, акционеры ГМК должны будут платить корпоративный налог плюс налог на прирост капитала. Инвесторы Включение новых акционеров или инвесторов, не участвующих в управлении, значительно упрощено. Внесенные изменения должны быть зарегистрированы только в коммерческом регистре нотариусом. Это имеет большое преимущество в том, что повседневное управление всей компанией также может быть сосредоточено на участии многих ограниченных партнеров в первоначальных учредителях. Таким образом, в качестве ограниченных партнеров лица, не имеющие опыта или исключительно для внешнего финансирования, могут быть вовлечены без потери своей предпринимательской свободы. Типичными случаями таких участия являются члены семьи или инвесторы. Впоследствии в последующие годы он будет иметь благоприятную схему окончания. Кроме того, может быть значительное снижение торгового налога, поскольку полученный торговый налог зачисляется ограниченным партнерам в размере единовременной суммы, не зависящей от ставки налога на их подоходный налог. Это обеспечивает более высокую взаимозаменяемость при передаче акций, поскольку активы могут передаваться вместо акций. Оба типа компаний имеют общее главное преимущество: вы, как акционер, не несете ответственность за обязательства компании с вашими частными активами.
Основой
норм Закона об обществах является ГК
РФ, устанавливающий общие положения о
коммерческих организациях, в том числе
и об обществах.
Кроме того, ГК РФ
указывает на необходимость специального
закона об обществах с ограниченной
ответственностью, и принятый Закон об
обществах развивает и детально
регламентирует положения, заложенные
в ГК РФ.
Налогообложение общества с ограниченной ответственностью в должности генерального партнера
Корпоративный налог составляет 15%. Торговый налог не учитывается. Также нет налогового пособия. Уплата торгового налога может быть предотвращена до сих пор. Если компания с ограниченной ответственностью принимает на себя должность генерального партнера, в принципе она также принимает на себя управленческие обязанности. Он не облагается НДС даже за счет приобретения компетенции.
Налогообложение акционеров общества с ограниченной ответственностью
Однако это ведет себя по-разному, если дополнительная. Получает любую компенсацию, связанную с управлением, или самозанятую самим руководством. Как физические лица и как юридические лица. . Для физических лиц налоговый режим также основан на типе участия.
Закон
об обществах распространяет свое
действие на все 000
(товарищества с
ограниченной ответственностью), созданные
или создаваемые на территории Российской
Федерации. Однако это правило имеет
исключение (п.
2 ст. 1). Оно заключается
в том, что особенности правового
положения, порядка создания, реорганизации
и ликвидации обществ в сферах банковской,
страховой и инвестиционной деятельности,
в области производства сельскохозяйственной
продукции определяются федеральными
законами. Это исключение не устраняет
действие Закона об обществах на указанные
общества.
Оно лишь подчеркивает, что
федеральными законами будут определены
особенности правового положения обществ
в указанных сферах деятельности.
Таким
образом, они (федеральные законы) будут
носить специальный характер правового
регулирования, в отличие от настоящего
Закона, имеющего характер общего
нормативного акта, регламентирующего
правовое положение всех 000.
Бизнес-активы и частные активы. . Если физическое лицо участвует в бизнес-активах, дистрибуции корпорации рассматриваются для целей налогообложения как часть так называемой процедуры частичного дохода. Распределение прибыли используется при определении базы подоходного налога на уровне 60%, и только 60% операционных расходов, которые коррелируют с инвестициями, включены. В случае второго типа участия физического лица - участия в частных активах - прибыль от распределения прибыли всегда подлежит удержанию налога в размере 25%.
Налоговый дебитор - это капитальная компания, которая распределяет прибыль. Распределение прибыли также может быть включено в оценку налогоплательщика. В этом случае они подпадают под ставку налога на доходы физических лиц налогоплательщика. Этот вариант существует только в том случае, если личная ставка налога ниже 25%. Если прибыль корпорации распределяется юридическому лицу, эта прибыль остается без налогов с корпорацией, поскольку они рассматриваются как часть активов компании, несмотря на распределение.
2. Признаки Общества с ограниченной ответственностью
Общество обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ.
Общество с ограниченной ответственностью - это:
1)коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли. Поскольку коммерческая организация - это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;
Специальная функция: Возможно ли управление сторонней компанией?
Этот перевод должен быть отправлен только в коммерческий регистр в нотариально заверенной форме. В результате вы сохраняете часть своей предпринимательской свободы, которая была бы невозможна в случае общества с ограниченной ответственностью. Однако право ГмбХ допускает такое.
Расходы на вычеты, подлежащие вычету
Плата нашего адвоката - дальнейшая стоимость не будет понесена для вас. Эти затраты не фиксируются с самого начала и могут быть очень высокими. У нас остается фиксированная плата, которая не зависит от сложности или продолжительности вашего дела. Не спасайте в неподходящем месте - адвокат и юридически безопасный фонд помогают вам сэкономить усилия, а затем много времени и денег. Обратите внимание, однако, что первоначальные затраты являются законными расходами на бизнес при использовании индивидуального соглашения о партнерстве в полном налогообложении.
2)хозяйственное общество, в котором происходит объединение - капиталов участников. Следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйственной деятельности общества;
3)общество, учрежденное одним или несколькими лицами. Эта форма представляет особый интерес, так как для современного российского законодательства является новеллой. Для большинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появилась в 1985 г. (ст. 1832 Французского гражданского кодекса).
Поскольку создание индивидуального соглашения о партнерстве, конечно же, является частью нашего стартап-сервиса, вы сэкономите не менее 25% от ваших начальных затрат. Определить взаимоотношения партнеров друг с другом. Одним из самых основополагающих решений при запуске и организации бизнеса является его юридическая форма. Они определяют правовую конструкцию внутри компании, а также взаимоотношения компании с окружающей средой. Мы познакомим вас с наиболее распространенными юридическими формами и дадим вам краткий обзор их основных преимуществ и недостатков.
"Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" - универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Уместно здесь напомнить, что согласно ст.23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании "общества одного лица" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавливающая запрет на единоличное участие в обществе с ограниченной ответственностью другого "общества одного лица", т. е. создание "общества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при создании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации части 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможности для ее реализации нет;
При этом мы также учитываем аспекты, которые могут возникнуть в ваших соображениях, например: Например, вопрос о молчаливом партнерстве. Преимущества и недостатки различных правовых форм в основном связаны с их сопоставлением друг с другом. Ни представление отдельных правовых форм, ни список преимуществ и недостатков не являются окончательными. Какая юридическая форма является правильной для вашей компании, зависит от ваших идей и пожеланий, а также от вашей личной ситуации.
Прежде всего, вот несколько вопросов, которые вы должны задать себе перед началом бизнеса. Ответы на следующие вопросы могут указывать на выбор формы компании. Хотели бы вы управлять компанией самостоятельно или совместно с деловыми партнерами? Вам нужны сотрудники, например. Каков внешний эффект правовой формы, в какой форме компании клиенты и договорные партнеры больше доверяют? Должна ли компания быть внесена в коммерческий регистр? Хотели бы вы воспользоваться возможностями финансирования? Следует ли легко продать или унаследовать компанию?
- Какие риски существуют и в какой степени вы можете хеджировать их?
- Сколько капитала вы готовы предоставить?
- Насколько велика ваша существующая клиентская база?
- Каков ожидаемый оборот за первые финансовые годы?
4)юридическое
лицо, в отношении которого его участники
имеют обязательственные права. Общество
с ограниченной ответственностью является
собственником имущества, переданного
ему в форме вкладов и других взносов
его участниками, а также имущества,
приобретенного обществом по иным
основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ). При разрешении
споров по поводу имущества, возникающих
между хозяйственным товариществом
(хозяйственным обществом) и его
учредителем(участником), следует исходить
из того, что имущество в натуре, внесенное
учредителем (участником) в уставный
(складочный) капитал хозяйственного
товарищества или хозяйственного
общества, принадлежит последним на
праве собственности. Исключение
составляют лишь случаи, когда в
учредительных документах хозяйственного
товарищества (хозяйственного общества)
содержатся положения, свидетельствующие
о том, что в уставный (складочный) капитал
учредителем (участником) передавалось
не имущество в натуре, а лишь права
владения и (или) пользования соответствующим
имуществом. Более того, согласно части
4 п. 17 этого постановления"условия
учредительного договора хозяйственного
товарищества или устава хозяйственного
общества, предусматривающие право
учредителя (участника) изъять внесенное
им в качестве вклада имущество в натуре
при выходе из состава хозяйственного
товарищества или хозяйственного
общества, должны признаваться
недействительными, за исключением
случаев, когда такая возможность
предусмотрена законом";
5) общество,
уставный капитал которого разделен на
доли, размеры которых определены
учредительными документами;
6) общество,
участники которого не отвечают по его
обязательствам и несут риск убытков,
связанных с деятельностью общества, в
пределах стоимости внесенных ими
вкладов. Участники общества, внесшие
вклады в уставный капитал общества не
полностью, несут солидарную ответственность
по его обязательствам в пределах
стоимости неоплаченной части вклада
каждого из участников общества;
7)организация,
обладающая соответствующей устойчивой
структурой.
Выступление общества как
единого целого обеспечивается тем, что
законодательно определяется структура
органов управления обществом, которые
действуют от его имени вовне и осуществляют
внутреннее управление обществом.
Определяя компетенцию органов управления,
закон не диктует обществу, какая
внутренняя организационная структура
должна быть в нем, т. е. какие подразделения
может иметь общество внутри этой
структуры.
Исключением являются такие
подразделения, как филиалы и
представительства общества. В законе
они не только называются, но и определяется
их статус.
Филиал и представительство
общества обладают многими схожими
чертами: являются обособленными
подразделениями общества; создаются
по решению общего собрания участников
общества, принятому большинством не
менее двух третей голосов от общего
числа голосов участников общества, если
уставом общества не предусмотрена
необходимость большего числа голосов
для принятия такого решения; должны
быть расположены вне места нахождения
общества (т. е. вне места его регистрации);
не являются юридическими лицами,
действуют на основании утвержденного
обществом положения; наделяются создавшим
их обществом имуществом, которое
учитывается как на их отдельных балансах,
так и на балансе общества; руководители
филиала и представительства назначаются
обществом и действуют на основании
доверенности, выданной обществом;
осуществляют деятельность от имени
создавшего их общества; ответственность
за деятельность филиала и представительства
несет создавшее их общество; устав
общества должен содержать сведения о
его филиалах и представительствах.
Следующий текст предназначен только для информации. Он представляет собой юридическую ситуацию абстрактно. Текст не представляет никаких юридических или налоговых консультаций и не может заменить никаких юридических или налоговых консультаций. Если вы приняли решение о форме компании, мы рекомендуем вам обратиться за налоговым советом до последнего шага - начать бизнес - чтобы вы учли все важные для вас налоговые вопросы.
Единственное предприятие основано единственным предпринимателем - вы - единственным. Вы являетесь владельцем и оператором компании или компании. Особых требований к формированию компании нет, в частности, вы не обязаны представлять определенный объем собственного капитала. Никакая другая форма бизнеса не дает вам такой свободы, как индивидуальная собственность, но вы несете полную ответственность за все, и вы несете полную ответственность за все обязательства бизнеса и ваше личное богатство.
Различие между филиалами и представительствами заключается в том, что представительство - это подразделение, которое представляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же может осуществлять все функции общества, в том числе функции представительства, или их часть.
В последнее время уделяется большое внимание упорядочению процесса создания филиалов и представительств. В основном это связано с тем, что сведения о филиалах и представительствах должны быть занесены в устав. Для соблюдения этого правила закон определяет обязательность для органов управления общества выполнить ряд действий.
Как единственный трейдер, вы всегда должны указывать свое имя и фамилию в названии компании. Вы должны выбрать имя, которое является запоминающимся и связано с вашей работой. Прежде чем использовать название компании, вы должны проверить, существует ли это имя в той же или подобной форме. С одной стороны, угроза вероятности путаницы, с другой стороны, уже может существовать на фирменном наименовании товарных знаков или прав собственности. Если вы нарушите эти правила, вы должны не только продолжать использовать название компании, но, возможно, вам придется заплатить ущерб владельцу товарного знака или товарного знака и оплатить любые расходы, понесенные в результате нарушения.
Во-первых, принять решение о создании филиалов и открытии представительств. Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет решение этого вопроса как исключительную компетенцию общего собрания участников (ст.5 Закона). в устав общества.
Решения общего собрания участников общества по этим вопросам считаются принятыми, если за них проголосовали участники, обладающие большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Во-вторых,
информация об изменениях в уставе
общества, связанных с дополнением
сведений о его филиалах и представительствах,
представляется органу государственной
регистрации юридических лиц. Причем по
этому вопросу закон сделал исключение
из общего правила, т. е. не требует
регистрации изменений, а допускает лишь
уведомительный порядок сообщения о
них.
Указанные изменения в уставе
общества вступают в силу для третьих
лиц с момента уведомления.
Институт экономики, финансов и права (г. Москва)
(ИЭФП)
Кафедра экономики
Отделение вечернее
Специальность Финансы и Кредит
Курс 3
Зачетная книжка № 04-018
Курсовая работа
по дисциплине «Экономика организаций (предприятий),
на тему: «Организационно-правовые формы организаций»
Работы выполнил студент:
Фамилия: Шустова
Имя: Елена
Отчество: Игоревна
Научный руководитель:
Фамилия: Долганева
Имя: Нина
Отчество: Васильевна
Ученая степень: доцент
Москва ∙ 2007
План:
Введение
1. Хозяйственные товарищества.
2. Хозяйственные общества.
3. Производственные кооперативы.
4. Унитарные предприятия.
5. Заключение.
Литература.
Введение.
Тема моей работы – организационно-правовые формы предприятия. Цель работы – рассмотреть основные организационно-правовые формы предприятий. Для написания данной работы я пользовалась Гражданским Кодексом РФ и комментариями к нему.
Слова о том, что наша страна сейчас переживает экономический, социальный и политический кризисы, уже давно кажутся избитыми. Однако именно эти кризисы и определяют в настоящее время условия развития различных форм предпринимательской деятельности.
В данной работе мною будут рассмотрены хозяйственные товарищества; хозяйственные общества; производственные кооперативы; унитарные предприятия и их особенности.
1. Хозяйственные товарищества.
Согласно ст.66 Гражданского кодекса, хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделённым на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретённое хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Участниками хозяйственных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Участники хозяйственного товарищества имеют право:
Участвовать в управлении делами товарищества (за исключением вкладчиков товариществ на вере, которые не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности, не вправе оспаривать действия полных товариществ по управлению и ведению дел товарищества);
Получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с её бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;
Принимать участие в распределении прибыли;
Получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного товарищества могут иметь и другие права, предусмотренные действующим законодательством и учредительными документами товарищества.
Гражданским законодательством на всех участников хозяйственных товариществ накладываются обязанности:
Вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;
Не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества.
Какие-либо другие обязанности участников хозяйственного товарищества должны быть предусмотрены его учредительными документами. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).
Полное товарищество (ст. 69) – товарищество, участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут субсидиарную ответственность принадлежащим им имуществом
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре полного товарищества должны содержать следующие сведение:
Его местонахождение;
Положение о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
Сведения о размере, составе, сроках т порядке внесения ими вкладов;
Условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников товарищества, и только учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. По общему правилу каждый участник полного товарищества имеет один голос. Исключения должны быть оговорены в учредительном договоре. Каждый участник товарищества имеет право знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества, и отказ от этого права или его ограничение другими товарищами является юридически ничтожным. Если учредительным договором товарищества не предусмотрен особый порядок ведения дел, то каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества. При совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требует согласие всех участников товарищества, а если ведение дел товарищества поручается его участникам одному или некоторым из них, остальные для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, причем участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до момента его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из него.
Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденным без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденным на определённый срок, допускается лишь по уважительной причине. Участнику, выбывшему из полного товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором, по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена его выдачей. Участник полного товарищества вправе с согласия остальным участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.
Полное товарищество подлежит ликвидации в следующих случаях, предусмотренных законодательством:
По решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано);
По решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона (если эти нарушения носят неустранимый характер), либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
Вследствие признания его несостоятельным (банкротом);
В случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленным Гражданским кодексов РФ .
Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Физическое или юридическое лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере, а полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или коммандитное товарищество».
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать следующие сведения:
Наименование юридического лица;
Его местонахождение;
Порядок управления его деятельностью;
Условия о размере и составе складочного капитала товарищества;
Положения о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
Сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
Условия о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется только полными товарищами. Если учредительным договором товарищества не предусмотрен особый порядок ведения дел, то каждый полный товарищ товарищества на вере вправе действовать от имени товарищества. При совместном ведении дел товарищества его полными товарищами для совершения каждой сделки требуется согласие всех его полных товарищей, а если ведение дел товарищества поручается его полными товарищами одному или некоторым из них, остальные полные товарищи для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от полного товарища, на которого возложено ведение дел товарищества.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Вкладчик товарищества на вере имеет право:
получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Иные права вкладчика могут быть предусмотрены только учредительным договором товарищества на вере.
Товарищество на вере ликвидируется в следующих случаях, предусмотренных законодательством:
по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижения цели, ради которой оно создано);
по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещённой законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
вследствие признания его несостоятельным (банкротом);
при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.
Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере (в том числе в случае банкротства) вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований от кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
2. Хозяйственные общества.
Согласно Гражданскому Кодексу, в России хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенными на вклады участников (учредителей) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также приобретенное хозяйственными обществами в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности .
Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не предусмотрено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением ОАО.
Вкладом в имущество хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.
Общества с ограниченной или дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.
Участники хозяйственного общества вправе:
участвовать в управлении делами общества, за исключением случаев, предусмотренных законом об акционерных обществах;
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
получать в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного общества могут иметь и другие права, предусмотренные учредительными документами или законами о хозяйственных обществах.
Участники хозяйственного общества обязаны:
вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.
Участники хозяйственного общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.
Хозяйственные общества могут преобразовываться в общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ.
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами разделов; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного имущества и самостоятельная ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические лица принято разделять на тех, которые обладают правом собственности на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имущество. Общество с ограниченной ответственностью с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества с ограниченной ответственностью по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Фирменное наименование общества должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».
Число участников ООО не должно превышать предела, установленного законом об ООО. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.
Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, его учредительным документом является устав.
Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников. Уставный капитал определяет размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала не может быть меньше суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью. Не допускается освобождение участника ООО от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества.
Размер уставного капитала (УК) на момент регистрации ООО должен быть оплачен его участниками меньше чем на половину. Оставшаяся часть оплачивается в течение первого года деятельности общества. Уменьшение УК ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Увеличение УК общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Высшим органом управления ООО является общее собрание участников. В ООО создается исполнительный (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию участников.
К исключительной компетенции общего собрания участников ООО относятся:
1). Изменение устава общества, изменение размеров его уставного капитала;
2). Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
3). Утверждение годовых отчетов;
4). Решение о реорганизации или ликвидации общества;
5). Избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества. Опубликование общества сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется.
Участник ООО вправе продать или другим образом уступить свою долю в УК или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в УК.
Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, УК которого разделен на доли определенных учредителями размеров; участники такого общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».
В остальном общество с дополнительной ответственностью похоже на ООО.
Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами собственности. Поэтому я бы хотел подробнее остановиться на характеристике АО.
Преимущества :
Во-первых, общество имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются другим акционерам.
Во-вторых, общее руководство деятельностью общества отделено от конкретного от конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами.
В-третьих, создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них акций общества.
В-четвертых, имеется возможность привлечь в состав акционеров своих постоянных контрагентов, создавая при этом общую заинтересованность в результатах деятельности общества. Также и само общество может приобрести ценные бумаги других обществ, образуя при этом целые сети заинтересованных в работе друг друга организаций, связанных отношениями собственности и правом участия в управлении.
Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы. Выпуск и распространение акций дает реальную возможность контроля деятельности и управления ею со стороны акционеров.
Акционерное общество - это одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли.
Акционерным обществом (далее - обществом) в соответствии с Гражданским кодексом РФ от 21 октября 1994г. и Федеральным законом от 26 декабря 1995г. N208-ФЗ “Об акционерных обществах” признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
В качестве участников объединения капитала путем создания акционерного общества (участников общества) могут выступать физические и юридические лица.
При этом участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Участники, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.
Вкладом участника общества в объединенный капитал могут быть денежные средства, а также любые материальные ценности, ценные бумаги, права пользования природными ресурсами и иные имущественные права, в том числе право на интеллектуальную собственность.
Стоимость вносимого каждым учредителем имущества определяется в денежной форме совместным решением участников общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставной капитал общества.
Последний разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством о внесении таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название номинальной стоимости (номинала) акций.
Таким образом, акционерное общество имеет уставной капитал, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, которые эмитируются обществом в обращение на рынок ценных бумаг.
Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли. Владельцы акций - акционеры - являются так называемыми долевыми собственниками. Акционерное общество - юридическое лицо. Порядок его организации регламентируется законодательством РФ.
Права юридического лица акционерное общество приобретает с момента его регистрации в Государственной регистрационной палате или другом уполномоченном государственном органе. При регистрации выдается Свидетельство о регистрации акционерного общества, где указываются дата и номер государственной регистрации, название общества, а также наименование регистрирующего органа.
Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством РФ. Видами деятельности, печень которых определяется законодательством РФ, общества могут заниматься только на основании соответствующего разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.
Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.
Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации. Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.
Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Функционирование акционерного общества осуществляется с обязательным соблюдением условий хозяйственной деятельности, установленных российским законодательством.
Как юридическое лицо общество является собственником: имущества, переданного ему учредителями; продукции, произведенной в результате хозяйственной деятельности; полученных доходов и другого имущества, приобретенного им в процессе своей деятельности.
Общество обладает полной хозяйственной самостоятельностью в определении формы управления, принятия хозяйственных решений, сбыта, установления цен, оплаты труда и распределения прибыли.
Срок деятельности общества не ограничен или же устанавливается его участниками. Акционерное общество создается и действует на основе устава - документа, в котором определены предмет и цели создания общества, его устройство, порядок управления делами, права и обязанности каждого совладельца. При объединении своих вкладов участники общества заключают соглашение о порядке ведения, пользования и распоряжения объединенным имуществом, т.е. общей собственностью. Деятельность общества не ограничивается установленной в уставе. Любая сделка, не противоречащая действующему законодательству, признается действительной, даже если она выходит за определенные уставом пределы. Вся дальнейшая деятельность акционерного общества строится на обязательном выполнении регламентированных уставом положений. Устав и все, вносимые в него, с согласия акционеров, изменения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в уполномоченных на то государственных органах.
Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества.
Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.
Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.
Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.
Число акционеров открытого общества не ограничено.
Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.
Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.
Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.
3. Производственные кооперативы.
В Законе России "О предприятиях и предпринимательской деятельности " кооперативы как самостоятельная организационно-правовая форма юридических лиц не были предусмотрены, а потому новым кооперативам отказывали в регистрации, а старые принуждали к преобразованию в акционерные общества или товарищества с ограниченной ответственностью, которые по целям, задачам, принципам деятельности существенно отличаются от кооперативов. Даже старательские артели - типичные кооперативы - принуждали преобразовываться в акционерные общества или товарищества.
Гражданский кодекс РФ определил производственный кооператив (артель) как добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Другое определение дает Закон «О производственных кооперативах»: Производственный кооператив (артель) - это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения . Однако к нему мы перейдем несколько позже, обратив сначала внимание на содержание соответствующих статей ГК РФ.
ГК РФ допустил участие в деятельности производственного кооператива юридических лиц, если таковое предусмотрено его учредительным документом. Содержащиеся в данном определении основные признаки производственного кооператива (членство, обязательное участие в деятельности кооператива, как правило, личным трудом, внесение имущественных паевых взносов для формирования имущества кооператива) соответствуют сущности производственного кооператива.
Ошибка ГК состоит в отнесении производственных кооперативов к коммерческим организациям, для которых главной, основной целью деятельности является извлечение прибыли. Между тем у кооператива как сообщества, прежде всего людей, а не капиталов (независимо от их вида: производственные, потребительские) основная цель совсем другая. Она состоит в удовлетворении материальных и иных потребностей его членов . Достигается данная цель безусловно посредством прибыли, без которой невозможно развитие не только производственного кооператива, но и потребительского общества, отнесенного ГК к некоммерческим организациям, хотя деятельность потребительского общества, не менее чем производственного кооператива, связана с прибылью, позволяющей удовлетворять потребности пайщиков в товарах и услугах (в сфере торговли, заготовок, переработки и т.п.). Прибыль, получаемая любым кооперативом от его деятельности, используется на его развитие, вознаграждение членов соответственно их участию в делах, на жилищное строительство, повышение образовательного, культурного уровня членов, их социальное обеспечение и другие, предусмотренные уставом кооператива цели. Таким образом, для кооператива основная цель - удовлетворение материальных и иных потребностей членов, а прибыль - средство ее достижения.
Независимо от вида и формы кооператив - однохарактерное социальное явление, а потому его понятие едино для всех разновидностей. Эта идея четко выражена в заявлении о кооперативной идентичности, принятом в 1995 г. в Манчестере на Международном конгрессе, посвященном столетию Международного кооперативного альянса. В заявлении говорится, что кооперативы (любые) - это автономная ассоциация людей, объединившихся добровольно для удовлетворения своих общественно-экономических, социальных и культурных потребностей посредством демократически управляемого предприятия, находящегося в совместном владении его членов. При этом под ассоциацией людей (объединением) имеются в виду не только отдельные люди, но и их группы - юридические лица, наделяемые теми же правами, что и индивидуальные члены. Такое понимание кооперативов дает возможность выделить их из всей массы юридических лиц (хозяйственных обществ, товариществ), организованных на иных началах и с иными экономическими и социальными ориентирами. В заявлении МКА через определение основной цели кооператива (удовлетворение потребностей его членов) подчеркнуто, что в кооперативе социально значим, прежде всего, человек, а не капитал.
Гражданский кодекс РФ такому пониманию кооперативной идентичности не соответствует, что не позволило надлежаще определить место кооперативов в самом ГК РФ. А отсюда - и в экономике и социальной жизни страны. Резкую границу следовало проводить не между производственными и потребительскими кооперативами, путем отнесения первых к коммерческим, а вторых - к некоммерческим организациям, а между кооперативами (независимо от их разновидности) и хозяйственными обществами и товариществами, для которых основная цель - извлечение прибыли.
В зарубежной теории кооперативного движения кооперативы характеризуются как структурный элемент социальной экономики. Кооперативы, члены которых управляют ими и владеют собственностью, а в производственных кооперативах еще и трудятся в них, - наиболее характерная часть социальной экономики. Кооперативы тесно связаны с территорией, на которой они базируются. Не преследуя извлечение прибыли в качестве основной цели, они не заинтересованы в вывозе капитала за границу. Их деятельность ориентирована на использование местных кадровых, сырьевых, производственных ресурсов, расширение отечественного производства, обеспечение товарами и услугами не только своих членов, но и населения территории, на которой действует кооператив .
Необходимо внести изменения в Гражданский кодекс РФ и соответственно в Федеральный закон "О производственных кооперативах", выделив кооперативы из разделов о коммерческих и некоммерческих организациях и объединив их в самостоятельную группу юридических лиц - кооперативы, дать единое понятие кооператива, закрепить общие начала и принципы их деятельности, а затем указать на специфические особенности соответствующей разновидности, которых, кстати сказать, должно быть значительно больше, чем в ГК РФ. В законодательстве зарубежных стран нет такого жесткого деления кооперативов, как у нас, только на два вида: производственные и потребительские. В Германии. например, кооперативы подразделяются на кредитные (Volksbanken и Raiffeisenbanken) , закупочные, торговые, кооперативы по сбыту, производственные, жилищные и др. В Законе о кооперативах штата Виктория (Австралия) 1981 г. предусмотрены производственные кооперативы, торговые общества (кооперативы), кредитные, сельскохозяйственные и пр. В других странах имеются кооперативы сельскохозяйственные, потребительские, производственные, кредитные, страховые, кооперативы, объединяющие рыбаков, жилищные и др. Соответственно данным разновидностям в Международном кооперативном альянсе созданы специализированные комитеты, в которые входят национальные организации, объединяющие кооперативы соответствующего вида. Было бы очень желательно, чтобы наше законодательство отражало принятое в мировом сообществе понимание кооператива.
Говоря о понятии кооператива как самостоятельной организационно-правовой форме, нельзя не сказать о содержащемся в ГК запрете производственным кооперативам выпускать акции. Зарубежная практика говорит об обратном. Во многих странах такого запрета не только нет, но кооперативы во вне часто действуют как товарищества (компании) с ограниченной ответственностью, сохраняя кооперативную внутреннюю организацию и специфику управления.
Гражданским кодексом РФ предусмотрено, что правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с ГК РФ законами о производственных кооперативах. В настоящее время в России действуют два таких закона: Федеральный закон "О производственных кооперативах" и Федеральный закон "О сельскохозяйственной кооперации". Последний согласно ст. 14 Федерального закона о введении в действие ГК РФ должен был отразить особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов.
Законом о производственных кооперативах предусмотрено, что им регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие, не запрещенные законом виды услуг.
Таким образом, понятием "производственный" в данном случае охвачен широкий спектр видов деятельности, а не только промышленное и ремесленное производство, что, кстати сказать, было характерно для понимания производственного кооператива в законодательстве многих зарубежных стран. В ряде стран и в международных кооперативных организациях сейчас также признают, что сфера деятельности производственной кооперации значительно шире ее традиционного понимания. Например, в ряде стран кооперативы создаются в социальной сфере (детские сады, уход за престарелыми и т.п.).
Закон "О сельскохозяйственной кооперации" в п. 1 ст. 3 регулирует организацию и деятельность двух основных видов сельскохозяйственных производственных кооперативов:
сельскохозяйственная либо рыболовецкая артель (колхоз) и
кооперативное хозяйство (коопхоз).
Колхоз создается гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной (рыбной) продукции, а также для иной, не запрещенной законом деятельности. Члены сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязаны участвовать в их деятельности личным трудом.
Коопхоз отличается от колхоза тем, что его учредителями и членами могут быть только главы крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) граждане, ведущие личные подсобные хозяйства. Сфера их совместной, основанной на личном труде деятельности, состоит в обработке земли, производстве животноводческой продукции и иной, связанной с производством сельскохозяйственной продукции, деятельности.
Отнесение к ведению колхозов и коопхозов перечисленных видов деятельности совсем не означает, что другие организации, в том числе кооперативы, организация и деятельность которых определяется Федеральным законом "О производственных кооперативах", не вправе осуществлять деятельность по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной (рыбной) продукции. Законом о сельскохозяйственной кооперации, согласно ГК РФ, определяются особенности создания и деятельности производственных кооперативов в форме колхоза или коопхоза. Следовательно, если граждане создают колхоз или коопхоз, они обязаны действовать в соответствии с правилами, предусмотренными Федеральным законом "О сельскохозяйственной кооперации". Но если ими выбрана иная организационно-правовая форма, в частности производственный кооператив, предусмотренный Федеральным законом "О производственных кооперативах", то нет препятствий к тому, чтобы такие кооперативы также осуществляли деятельность в сфере сельскохозяйственного производства (например, переработка и сбыт сельскохозяйственной продукции и даже животноводство). Данный вывод обусловлен ст. 2 Закона "О производственных кооперативах", согласно которой, как уже говорилось, к предмету деятельности регулируемых им кооперативов отнесено производство, переработка и сбыт как промышленной, так и иной продукции. Предусмотрено также право вносить в качестве паевого взноса земельные участки (в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле). Колхозы, крестьянские (фермерские) хозяйства, граждане, имеющие личное подсобное хозяйство, также как члены садоводческих товариществ могут не заниматься переработкой собственной продукции, а сдавать ее на договорной основе иным организациям, в частности, кооперативам, созданным в соответствии с Законом о производственных кооперативах. Не служит препятствием также указание в Законе о сельскохозяйственной кооперации на обязательность участия члена кооператива в его деятельности личным трудом. Хотя Закон о производственных кооперативах допускает иное (кроме трудового) участие граждан в их деятельности, а также возможность участия в кооперативе юридических лиц, основным остается все же личное трудовое участие. Кооперативы, деятельность которых будет связана с сельскохозяйственным производством, могут признать личное трудовое участие их членов обязательным. Такое правило, предусматривается, например, в уставах артелей старателей.
Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Под учредителями принято понимать тех лиц, которые создают новую организацию. В данном случае кооператив. Учредителя нельзя заменить. После создания кооператива все участвующие в нем лица (в том числе и учредители) являются его членами. Но те первые, которые создавали его, навсегда останутся учредителями, даже если впоследствии выйдут из кооператива. Число его членов при создании не может быть менее пяти человек, т.е. физических лиц. Если в создании кооператива принимает участие юридическое лицо, то оно будет только шестым. Членами кооператива, образованного на основе Закона о производственных кооперативах, могут состоять физические лица (граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства), принимающие личное трудовое и иное (в частности, финансовое) участие в его деятельности. Ус тавом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности и юридических лиц, которые также становятся его членами и действуют через своего представителя. Такое решение вопроса позволяет кооперативу, с одной стороны, привлекать инвестиции, а инвестору иметь соответствующий пай в имуществе кооператива и участвовать в распределении прибылей с учетом размера этого пая, а, с другой, - сохранить кооператив как сообщество, прежде всего людей, а не капиталов. Все члены кооператива вправе участвовать в управлении его делами (юридические лица через своего представителя), обладая одним голосом при принятии решений общим собранием.
При учреждении кооператива необходимым документом является его устав, заключение учредительного договора не требуется. Собрание учредителей избирает председателя кооператива, его правление, формирует иные органы кооператива, утверждает подготовленный устав .
Таким образом, в соответствии с Федеральным законом "О производственных кооперативах" есть три разновидности членства:
Основной вид - члены кооператива - граждане, работающие в нем, так как кооператив по самой своей сути - организация, в которую добровольно объединяются люди для совместного труда.
Вторая разновидность - граждане, не работающие в кооперативе. Участие таких членов в его производственной и хозяйственной деятельности может выражаться, в частности, в финансировании кооператива, обеспечении его материальными ресурсами, помещениями, транспортом. Как члены кооператива они, тем не менее, вправе и обязаны участвовать в работе общего собрания, могут быть избраны в органы управления кооперативом, ревизионную комиссию, наблюдательный совет.
Юридические лица (третий вид членства в кооперативе) если это прямо предусмотрено его уставом, принимаются в кооператив. Юридическое лицо действует в кооперативе через своего представителя. Его участие в производственной и хозяйственной деятельности кооператива выражается в тех же формах, о которых говорилось применительно к гражданам, не принимающим личного трудового участия в деятельности кооператива.
Наличие второй и третьей группы членов не обязательно. В уставе может быть закреплен принцип обязательности участия члена кооператива в его деятельности личным трудом, например, артели старателей.
Правовое положение членов второй и третьей группы несколько отличается от членов кооператива, работающих в нем. Во-первых, не работающих в нем членов не может быть больше 25% от их общей численности. Во-вторых, они обязаны вносить два паевых взноса: основной и дополнительный, которым как бы компенсируется их неучастие личным трудом в деятельности кооператива. Размер дополнительного взноса устанавливается уставом или иными внутренними документами кооператива (решение общего собрания, положение о паевом фонде и др.). В-третьих, такие члены получают только ту часть распределяемой прибыли, которая исчисляется в зависимости от внесенного паевого взноса. Член кооператива, работающий в нем, имеет несколько больше прав, чем не принимающие личного трудового участия в его деятельности. Работник кооператива, являющийся его членом, имеет право на вознаграждение за труд, он вправе также получать часть распределяемой прибыли не только пропорционально размеру паевого взноса, но и в зависимости от количества и качества его труда. Например, в кооперативах-артелях старателей используются коэффициенты трудового участия для определения трудового вклада члена кооператива в его работу.
Кроме прав, предусмотренных законом и уставом кооператива, его члены несут определенные обязанности, в числе которых - покрывать долги кооператива при отсутствии в нем денежных средств и имущества, т.е. нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по таким долгам. В этом случае члены кооператива обязаны компенсировать недостающую часть долга (или весь долг) за счет своих собственных средств. Наличие субсидиарной ответственности настораживает людей при выборе организационной формы своей будущей деятельности. Между тем, в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом "О производственных кооперативах" размер субсидиарной ответственности члена кооператива и порядок ее наступления определяются в его уставе. Можно соотнести размер такой ответственности с паевым взносом и установить, что член кооператива несет ответственность по его долгам в размере стоимости (половины, одной трети стоимости) их паевого взноса. Указать также, что субсидиарная (дополнительная) ответственность членов кооператива наступает, если исчерпаны возможности удовлетворить требования кредиторов за счет имущества, принадлежащего кооперативу на праве собственности. Можно, например, предусмотреть в уставе, что такая ответственность наступает в случае ликвидации кооператива, если его имущества не хватает на выполнение обязательств перед государством и удовлетворения требований кредиторов. В то же время субсидиарная ответственность помогает обеспечить стабильность имущественной базы кооператива. Вполне допустимо применение правила о субсидиарной ответственности членов кооператива не только при его ликвидации, но и в ходе текущей деятельности, если общее собрание посчитает более целесообразным покрытие об разовавшегося долга за счет личных средств членов кооператива, чем реализация в эти целях части имущества кооператива.
Прием в члены кооператива граждан, желающих принимать личное трудовое или иное участие в его деятельности, осуществляется на основании заявления гражданина, а юридического лица - заявления, подписанного руководителем кооператива. Гражданин (юридическое лицо) считается принятым в члены кооператива с даты принятия решения общего собрания членов кооператива о его приеме. Если до решения общего собрания гражданин изъявит желание работать в кооперативе, то правление (председатель) могут принять такого гражданина в качестве работника на основе трудового договора либо договора подряда или иного договора, регулируемого гражданским законодательством.
Прекращение членства в кооперативе может быть добровольным (по усмотрению его члена, который вправе выйти из него в любое время) и принудительным (исключение). Право кооператива исключить того или иного члена - специфика кооператива.
Для добровольного выхода члена из кооператива не требуется решения общего собрания. Выход может быть оформлен решением правления или приказом председателя кооператива (если в кооперативе нет правления). Если член кооператива пожелает остаться в качестве наемного работника, то его можно принять на работу на условиях трудового договора, либо договора, предусмотренного гражданским законодательством. Решение об исключении члена кооператива принимается общим собранием его членов по основаниям, предусмотренным законом, а также уставом кооператива. Согласно закону член кооператива может быть исключен из него, если не внес в установленный уставом срок паевой взнос, либо не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности члена кооператива. В уставе кооператива могут быть отмечены иные основания исключения, в частности, за прогул и систематическое невыполнение членом кооператива без уважительных причин трудовых обязанностей, а для граждан, не принимающих в деятельности кооператива личного трудового участия, и юридических лиц - невнесение дополнительного паевого взноса. Закон предусмотрел дополнительное основание исключения из кооператива для члена наблюдательного совета или исполнительного органа кооператива - членство в аналогичном кооперативе. Имеется в виду членство в другом производственном, но не потребительском кооперативе.
На практике возникает потребность исключить работника - члена кооператива за совершение им, например, прогула или иного систематического неисполнения без уважительных причин трудовых обязанностей в перерыве между общими собраниями. Для таких случаев целесообразно предусмотреть в уставе и (или) правилах внутреннего трудового распорядка право правления кооператива (его председателя) отстранить такого члена от работы, получив от него предварительно объяснения в письменной форме. Решение правления или председателя кооператива об этом представляется общему собранию его членов, которое окончательно решает, исключать ли отстраненного от работы члена из кооператива. Решение об исключении может быть обжаловано в суд.
Лицу, добровольно прекратившему членство в кооперативе или исключенному из него, выплачивается стоимость пая, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. В соответствии с законом выплата стоимости пая производится по окончании финансового года и утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если уставом не предусмотрено иное. Расчеты по оплате труда с членом кооператива осуществляются в день его выхода (исключения), за исключением случая продолжения его работы в кооперативе на условиях найма.
В соответствии с гражданским законодательством право собственности на имущество принадлежит кооперативу в целом как юридическому лицу. Однако в данном случае форма собственности, являясь частной, обладает спецификой, обусловленной сущностью кооператива. В литературе можно встретить утверждения о том, что кооперативная собственность является коллективной, чем и отличается от частной и государственной. Такой подход, по меньшей мере, спорен. Имущество кооператива действительно находится во владении, пользовании и распоряжении членов кооператива, но не как трудового коллектива, а в качестве участников высшего органа управления кооперативом - его общего собрания, на котором каждый член кооператива имеет один голос при принятии решений, т.е. равное право управлять этой собственностью. Таким образом, собственность кооператива, оставаясь по форме частной, находится в коллективном управлении (а не собственности) его работников; именно этого хотели добиться сторонники народных предприятий.
Специфика кооператива определяет особый режим его имущества. У него нет уставного капитала, а потому закон не предусмотрел для учредителей кооператива обязанность внести какой-то минимум средств, без которых невозможно создание кооператива (как, например, в хозяйственных обществах), что немаловажно для людей, имущественное положение которых не позволяет им участвовать в хозяйственных обществах. Минимальный размер имущества кооператива определяется его паевым фондом, который образуется за счет паевых взносов членов кооператива.
Размер паевого взноса (основного и дополнительного), вносимого его членами при образовании и при приеме новых членов, определяется самим кооперативом в его уставе. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, а также иное, предусмотренное гражданским законодательством, имущество (например, здания, помещения, оборудование, транспортные средства), имущественные права (в частности, право пользования зданиями, сооружениями, иной недвижимостью: транспортными средствами, результатами интеллектуальной деятельности). Могут быть паевым взносом и земельные участки, другие природные ресурсы, но в той мере, в какой их оборот допускается законодательством о земле и природных ресурсах.
К моменту государственной регистрации кооператива либо при вступлении в него член кооператива, участвующий в его деятельности личным трудом, обязан внести не менее 10% паевого взноса. Что касается граждан, не участвующих в деятельности кооператива личным трудом, а также юридических лиц, то при их вступлении в члены кооператива целесообразно установить, что первоначальный паевой взнос они вносят в полном объеме. Остальная часть паевого взноса работающих членов кооператива должна быть внесена в течение года после государственной регистрации кооператива в порядке и сроки, предусмотренные уставом кооператива.
Кроме паевого фонда кооператив как юридическое лицо обычно обладает и иным имуществом, образуемым за счет прибыли от собственной деятельности, кредитов, иных допускаемых законодательством источников.
В отличие от других организаций кооперативы могут создавать из определенной части своего имущества неделимый фонд, т.е. не подлежащий разделу между членами (кроме случаев ликвидации). На неделимое имущество не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива.
О неделимом фонде также велись дискуссии . Этот фонд нередко связывали с административной системой управления, а потому считали ненужным в рыночных условиях. Вопрос о формировании неделимых фондов в кооперативах был предметом дискуссии и в международном кооперативном движении. Определенный результат данной дискуссии нашел отражение в соответствующей резолюции Международного кооперативного альянса на его конгрессе в 1995 г. (Манчестер). Было признано, что неделимый фонд полезен кооперативам, так как без него трудно обеспечить развитие, конкурентоспособность, выживаемость на рынке, а, следовательно, успешную, прибыльную работу, от итогов которой зависит уровень доходов каждого члена. Неделимый фонд обычно используется в целях производственного, научно-технического и иного развития кооператива, осуществления им строительства (в том числе жилищного для членов и работников кооператива), обеспечения безопасных условий труда, решения социальных и других задач, требующих капитальных затрат. Часть денежных средств неделимого фонда кооператива может составить его резервный фонд, предназначенный для покрытия убытков.
В уставе кооператива или решении общего собрания его членов могут быть предусмотрены и другие фонды, необходимые кооперативу для нормальной производственной деятельности, а также решения социальных и иных задач. К таким фондам можно отнести фонд возмещения вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья члену или работнику кооператива, а также смертью в связи с исполнением членом кооператива или работником своих трудовых обязанностей, фонд, предназначенный на образовательные и другие цели, пенсионный, иные фонды.
Особенность правового режима имущества российских производственных кооперативов состоит также в том, что в соответствии с законодательством РФ имущество кооператива подлежит разделу на паи членов.
Пай члена кооператива - это особое правовое явление. Он не тождествен паевому взносу. Пай члена кооператива состоит из его паевого взноса и определенной доли иного его имущества (кроме неделимого фонда). Пай фиксирует стоимость той части имущества кооператива, которую его член сможет получить при выходе из кооператива или его ликвидации. Наличие в имуществе кооператива паев его членов не превращает собственность кооператива в общую долевую, так как собственником остается кооператив в качестве юридического лица. Но все же нельзя не признать наличие противоречия между положениями ГК о том, что собственником имущества юридического лица является оно само, и правилом о делении имущества кооператива на паи членов. Подобный подход к имуществу кооператива, отраженный в ГК РФ и соответственно в Законе о производственных кооперативах, нельзя признать удачным.
Сейчас трудно сказать, чем руководствовался законодатель, вводя данные правовые нормы в регулирование деятельности производственных кооперативов и какой аналог был положен в основу этого решения. Во всяком случае, подобного рода норм нет ни в германском, ни во французском, ни в итальянском законодательстве. Между членами кооператива делится только прибыль, а не все его имущество. В ряде стран (например, во Франции) существует правило, по которому даже после ликвидации кооператива оставшееся имущество передается объединением кооперативов другому кооперативу, но не делится между членами. Такое правило предусмотрено специально для сохранения кооперативного сектора экономики в явно не социалистической стране. Наш законодатель пошел по другому пути, обязав кооператив делить между членами все имущество (в том числе основные и оборотные фонды), тем самым, лишив кооператив устойчивости его имущественной базы.
В законе не сказано, как на практике делить имущество, предоставив возможность решить этот совсем не простой вопрос самим кооперативам, многие из которых не понимают как можно поделить весьма подвижные оборотные средства. На практике возникал вопрос, а как быть с новыми членами кооператива, еще не вложившими свой труд или финансы в умножение имущества кооператива. Видимо, в уставе можно предусмотреть, что новый член приобретает право на включение в его пай соответствующей части имущества кооператива по истечении какого-то периода после его принятия, а его член, участвующий в деятельности личным трудом, - также работы в кооперативе. Пай может быть передан другому члену или гражданину, не являющемуся членом кооператива, если такая возможность предусмотрена уставом. В этом случае члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки пая (его части). Передача пая в полном объеме влечет за собой прекращение членства в нем. Гражданин, приобретший пай (его часть), при его желании принимается в члены кооператива.
В уставе полезно предусмотреть также, что увеличение размера пая члена кооператива за счет передачи ему пая (его части) другим членом, осуществляется после утверждения годового отчета и баланса кооператива, а пай (его часть), переданный членом кооператива гражданину, не являющемуся его членом в случае вступления этого гражданина в кооператив, рассматривается как его паевой взнос (часть паевого взноса, если пай меньше размера паевого взноса).
Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при отсутствии у такого члена кооператива иного имущества для покрытия его долгов, и после утверждения годового отчета кооператива и его баланса за год.
Особое место занимают вопросы регулирования трудовых отношений в производственных кооперативах. Эти вопросы и будут рассмотрены ниже.
Закон допускает применение в кооперативе наемного труда, но ограничивает численность наемных работников: их средняя за отчетный период численность не должна превышать 30% численности общего числа членов. Исключение составляют сезонные работы, когда численность работающих может превышать установленный лимит, а также работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда или иным, регулируемым гражданским законодательством. Этим действующее законодательство существенно отличается от Закона СССР "О К ооперации в СССР", который не ограничивал применение наемного труда в кооперативе, чем, как уже было сказано, превращал производственный кооператив по существу в частное предприятие не кооперативного типа. В законодательстве многих зарубежных стран вовсе не допускается применение в кооперативе наемного труда. В нашей стране время для такого кардинального решения вопроса еще, по всей вероятности, не пришло. Но принцип, по которому в производственном кооперативе должны трудиться, прежде всего, его члены, является основополагающим.
Трудовые отношения кооператива с наемными работниками регулируются трудовым законодательством Российской Федерации, в соответствии с которым кооператив заключает с таким работником трудовой договор (контракт). Администрация (его правление) должна также заключать с наемными работниками коллективный договор. Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 15 января 1998 г указал, что положения коллективных договоров или соглашений, регулирующие условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте продолжительности дополнительного отпуска), являются в силу ст. 5 КЗоТ РФ и ст. 3 Закона РФ "О коллективных договорах и соглашениях" недействительными. Исходя из ст. 5 КЗоТ РФ недействительными являются и нормы иных локальных нормативных актов о дополнительных отпусках, снижающие уровень гарантий, предоставляемых работникам законодательством .
Специфика правового статуса производственных кооперативов проявляется также в том, что взаимоотношения членов кооператива с его администрацией в части, относящейся к выполнению ими трудовых обязанностей, регулируется не трудовым законодательством России, а Федеральным законом "О производственных кооперативах", уставом кооператива и принятыми им нормативными актами, например, правилами внутреннего трудового распорядка. Но Закон содержит основополагающие положения трудового права, охраняющие труд работника. Так, члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками. Время работы в кооперативе включается в трудовой стаж.
Закон предусмотрел гарантии надлежащих условий труда для беременных женщин, несовершеннолетних (до 18 лет), а также социальные гарантии семьям, имеющим детей, аналогичные содержащимся в трудовом законодательстве. По решению общего собрания кооператив вправе за с чет собственной прибыли предоставлять дополнительные льготы по социальному обеспечению своих членов.
Продолжительность и распорядок рабочего дня в кооперативе, порядок предоставления выходных дней, отпусков, в том числе дополнительных, порядок увольнения работников-членов кооператива, а также другие условия труда его членов, определяются его нормативными актами, но продолжительность отпусков не должна быть меньше определенной законодательством о труде Российской Федерации. Кооператив может устанавливать своим членам и другим работникам дополнительные оплачиваемые отпуска. Меры по обеспечению охраны труда, техники безопасности, производственной гигиены и санитарии кооператив должен осуществлять в соответствии с положениями и нормами, установленными для государственных унитарных предприятий.
Таким образом, регулирование труда в кооперативе позволяет сочетать самостоятельность и его инициативу в решении вопросов организации труда и действующие в трудовом законодательстве страны гарантии трудящихся по социальному обеспечению, охране труда и его безопасности.
Система управления производственной и иной деятельностью в кооперативе внешне очень схожа с предусмотренной ГК РФ для коммерческих организаций. Здесь есть и общее собрание как высший орган управления, и правление как коллективный исполнительный орган, и глава исполнительной власти - председатель кооператива, и орган контроля за его деятельностью - ревизионная комиссия. Может быть, также наблюдательный совет при числе членов кооператива более 50. Однако есть и весьма существенное различие между кооперативом и иными коммерческими организациями. В производственном кооперативе общее собрание, его исполнительные органы, наблюдательный совет состоят из членов организации, которые одновременно являются ее работниками, имеющими независимо от их имущественного и служебного положения только один голос при принятии решений. Судьба членов кооператива зависит от них самих. Кооператив нельзя продать, ликвидировать, реорганизовать без решения его основного состава - работников. В то же время держатель пакета акций с квалифицированным большинством голосов может решить судьбу организации и ее работников, продав акции, приняв решение о ликвидации общества и т.п. Хорошо это или плохо для акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью - другой вопрос. Но для работников, желающих участвовать в принятии подобного рода решений кооперативная форма организации труда более приемлема.
Проблемы, связанные с организацией и порядком управления в кооперативе довольно подробно решены в ГК РФ и Законе о производственных кооперативах. Но немало и таких, которые Закон отнес к ведению устава кооператива. В их числе объем полномочий председателя кооператива. Уставом кооператива устанавливаются: срок, на который избирается (утверждается) общим собранием председатель; объем его прав по распоряжению имуществом кооператива; условия оплаты его труда; его ответственность за причиненные убытки; а также основания для освобождения от должности. Если в кооперативе избрано правление, уставом определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.
4. Унитарные предприятия
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию. От имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъекта Федерации в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). В России создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:
· Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие, государственное предприятие субъекта РФ и муниципальное предприятие;
· Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ и муниципальное казенное предприятие.
Унитарное предприятие создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Унитарное предприятие должно и меть полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование. Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия должно содержать слова «федеральное государственное предприятие», «государственное предприятие» или «муниципальное предприятие» и указание собственника его имущества – РФ, субъект РФ или муниципальное образование. Полное фирменное наименование казенного предприятия должно содержать слова «федеральное казенное предприятие», «казенное предприятие» или «муниципальное казенное предприятие» и указание на собственника его имущества – РФ, субъект Федерации или муниципальное образование.
Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества (РФ, субъекта РФ, муниципального образования). РФ, субъект РФ, муниципальное образование не несут ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. РФ, субъекты РФ или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.
Учредителем унитарного предприятия может выступать РФ, субъект РФ или муниципальное образование. Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов. Решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов. Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ. Казенное предприятие субъекта РФ учреждается решением органа государственной власти субъекта РФ, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения. Муниципальное казенное предприятие учреждается решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.
Государственное или муниципальное предприятие может быть создано при необходимости:
· Использования имущества, приватизация которого запрещена (в том числе имущества, которое необходимо для безопасности России);
· Осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определённых товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственное безопасности государства;
· Осуществление деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;
· Осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности России;
· Разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов России и обеспечивающей ее безопасность;
· производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно обороспособной.
Казенное предприятие может быть создано в случаях, предусмотренных законодательством:
· если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;
· необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена (в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности России, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов России);
· необходимости осуществления деятельности по производству товаров (выполнению работ, оказанию услуг), реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;
· необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность России;
· необходимости производства отдельных видов продукции изъятой из оборота или ограниченно обороноспособной;
· необходимости осуществления деятельность, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.
Учредительным документом унитарного предприятия является его устав. Устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными государственными органами РФ, государственными органами субъекта РФ или органами местного самоуправления. Устав унитарного предприятия должен содержать:
· полное и сокращенное фирменное наименование унитарного предприятия;
· указание на местонахождение унитарного предприятия;
· цели, предмет и виды деятельности унитарного предприятия;
· сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;
· наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);
· порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативно-правовыми актами;
· перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов.
· Размер уставного фонда;
· Направление использования прибыли.
Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем 1000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. На казенном предприятии уставный фонд не формируется.
Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом этого предприятия, назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен ему. Руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участников) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях (кроме преподавательской, научной и ной творческой деятельности), заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации (за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя), а также принимать участие в забастовках.
Унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению собственника его имущества или по решению суда по основаниям и в порядке, которые установлены законодательством.
Заключение
Таким образом, я полностью рассмотрела данную тему курсовой работы и тем самым пришла к определенным выводам.
Так, например, если сравнивать полные товарищества и хозяйственные общества, то в хозяйственных обществах (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество) юридическое лицо полностью заслоняет личность участников. Если же сравнивать полное товарищество с другими формами товариществ, то полное товарищество характеризуется тем, что, приобретая права юридического лица, оно становится «новой личностью», которая начинает заслонять собой существовавшее ранее общее начало, так как вместо общих целей, имущества, дел, ответственности, возникают личные цели, дела, имущество и ответственность юридического лица .
В данной форме товарищества «новое личное» еще не полностью вытесняет «старое личное» (товарищей и их права). Кроме того, «новое» и «старое личное» не всегда хорошо различимы вовне, поскольку участники товарищества представляют его интересы вовне и полностью отвечают по его обязательствам всем своим имуществом.
С моей точки зрения, активному использованию полных товариществ в экономике Республики Беларусь будет способствовать также уточнение законодательства, регулирующего полное товарищество, в том числе необходимо:
Изменение регламентации наименования полного товарищества, так как действующие положения Гражданского кодекса не позволяют сохранить в случае изменения состава участников полного товарищества его прежнее наименование, к которому привыкли на соответствующем товарном рынке и в поддержание которого было вложено значительное количество средств;
Исключение требования к минимальному размеру уставного фонда полного товарищества в Республике Беларусь;
Уточнение по сравнению с действующими Гражданским кодексом видов вкладов полных товарищей;
Уточнение обязанностей полных товарищей;
Введение ответственности участников (учредителей) коммерческой организации, которая является полным товарищем, за долги товарищества;
Расширения прав участника полного товарищества, «отстраненного» от ведения дел полного товарищества;
Уточнения характера субсидиарной и солидарной ответственности полных товарищей.
Литература:
1. Гражданский кодекс РФ Москва МЦФЭР 2002 2-е издание под редакцией кандидата юридических наук О.Ю, Шилохвоста
2. «Экономика предприятия» В.К. Скляренко, В.М. Прудников «Инфра-М» 2006
3. Андрюшенко В.И., Книга акционера для чтения и принятия решений., М. Фин. и стат-ка, 1994г.
4. Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»
5. ФЗ РФ от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»// СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321
6. Производственные кооперативы в России. Правовые проблемы теории и практики. Т.Е. Абова.// Государство и право. 1998. №8 - С.74
7. Гражданское и торговое право зарубежных государств. М., 1993
8. Гражданское право под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К., М.: Проспект, 1998 – С.158
9. Лапищев В.Г. Развитие кооперативного движения в России. М., 1997 – С.6
10. Бюллетень Верховного суда РФ, 1998, № 1.